金門縣政府訴願決定書 112年度府訴決字第003號
訴願人 陳○○
代理人 林○○
林○○
林○○
原行政處分機關 金門縣金湖鎮公所
代表人 陳文顧 (鎮長)
訴願人有關申請使用執照事件，不服金門縣金湖鎮公所中華民國（下同）111年6月24日汀建字第11100007646號函之處分，提起訴願，本府決定如下：
主 文
原處分撤銷，由原處分機關於3個月內另為適法之處分。
事 實
緣訴願人於107年5月3日以「金門縣金湖鎮○○段0000、0000兩筆地號」(下稱系爭地號)取得本府(107)府建造字第06432號建造執照(下稱本案建造執照)，續於111年5月3日申請系爭地號之使用執照，原處分機關以111年6月24日汀建字第1110007646號函(下稱第一次處分函)函復，依據建築法第70條及金門縣建築管理自治條例第30條規定辦理查驗，按金門縣政府建築執照竣工查驗審查項目表(下稱建照竣工查驗表)，排水設施、排水系統及其他部分與現況及圖說不符，須修正後辦理複查。訴願人111年9月29日以陳情函請原處分機關釋示基地溝渠銜接免列入缺失改善項目，原處分機關以111年11月16日汀建字第1110014591號函回復，按建照竣工查驗表所列排水溝銜接確係其中查驗項目，且因排水溝未銜接順通，造成淹水情形。訴願人復以111年12月1日添字第1111201號函請原處分機關遷建系爭排水溝，不應將排水溝列入申請使用執照查驗項目。原處分機關以112年2月3日汀建字第1120001166號函(下稱第二次處分函)通知訴願人、承造人及監造人，申領系爭地號之使用執照須按建照竣工查驗項目表進行排水溝前後銜接完整，且為第六次通知，訴願人對該函不服，向本府提起訴願。
理 由
一、按訴願法第3條第1項「本法所稱行政處分，係指中央或地方機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力措施而對外直接發生法律效果之單方行政行為。」行政程序法第98條第3項「處分機關未告知救濟期間或告知錯誤未為更正，致相對人或利害關係人遲誤者，如自處分書送達後一年內聲明不服時，視為於法定期間內所為。」建築法第70條第1項「建築工程完竣後，應由起造人會同承造人及監造人申請使用執照。直轄市、縣（市）（局）主管建築機關應自接到申請之日起，十日內派員查驗完竣。其主要構造、室內隔間及建築物主要設備等與設計圖樣相符者，發給使用執照，並得核發謄本；不相符者，一次通知其修改後，再報請查驗。但供公眾使用建築物之查驗期限，得展延為二十日。」及金門縣建築管理自治條例第30條「建築物竣工時，起造人或承造人應將損毀之道路、溝渠、路燈、都市計畫樁等公共設施或公有建築物修復，並將損毀之行道樹補植，私設通路路面鋪設完竣；搭蓋之圍籬、遮板、鷹架、工棚、樣品屋及須拆除之舊有建築物拆除完竣、清理一切廢棄物及疏通水溝後，始得申請核發使用執照。」
二、卷查，訴願人持有本府107年5月3日就系爭地號核發本案建造執照，於111年5月2日向原處分機關提出建築物使用執照申請書，原處分機關爰依申請辦理書圖審查，並於111年5月31日至系爭地號辦理現場勘驗，根據建照竣工查驗表為審查，原處分機關以第一次處分函請訴願人對尚有部分缺失及不符處改善補正後申請複驗，第一次處分函屬訴願法第3條第1項所稱行政處分，但因未敘明救濟教示，按行政程序法第98條第3項，訴願人於112年3月3日向本府提起訴願，屬第一次處分函送達後一年內聲明不服，尚符行政程序法第98條第3項規定法定救濟期間，其向本府提起訴願，於法並無不合，雖訴願人本次訴願不服標的為第二次處分函，然第二次處分函其性質核屬觀念通知非行政處分，是本件應以第一次處分函為原處分，先予敘明。
三、本案排水溝依據本府82年12月14日(82)縣民字第二六六七四號函、金門縣金湖鎮公所83年6月1日(83)計建字第○八二六號及本府84年12月28日(84)府民字第二九四八八號函，原處分機關認定該排水溝屬公共設施，尚非無憑。本件原處分機關依建築法第70條、金門縣建築管理自治條例第30條及本案建築執照加註附表第5點「本案為自然村案件，其供公眾通行道路(基地內通路、私設通路、現有巷道、未開闢道路)、排水溝於申請使用執照前須舖築完成，並無條件成為現有巷道，始得核發使用執照。」為建築物竣工之查驗，按建照竣工查驗表項目逐項檢查，固非無見。惟查：前開建築法第70條第1項規定：建築工程完竣後，應由起造人會同承造人及監造人申請使用執照。直轄市、縣（市）（局）主管建築機關應自接到申請之日起，十日內派員查驗完竣。其主要構造、室內隔間及建築物主要設備等與設計圖樣相符者，發給使用執照，…。及金門縣建築管理自治條例第30條規定：建築物竣工時，起造人或承造人應將『損毀』之道路、溝渠、路燈、都市計畫樁等公共設施或公有建築物修復，並將損毀之行道樹補植，私設通路路面鋪設完竣；搭蓋之圍籬、遮板、鷹架、工棚、樣品屋及須拆除之舊有建築物拆除完竣、清理一切廢棄物及疏通水溝後，始得申請核發使用執照。依原處分機關111年11月16日汀建字第1110014591號函「七、該排水溝於台端申報建築放樣前，係正常維持公共排水之功能，故本所僅就其中約3公尺之水溝頂蓋挖除，…」及訴願人107年8月2日存證信函敘明「…特再函請貴所於文到即刻拆除所有占用設施。若仍置之不理，視同廢棄物，本人將雇工逕行拆除不負毀損之責並求償拆除費用，…」該排水溝究係由原處分機關或訴願人毀損，是否應由訴願人將之修復後，始得發給使用執照，查卷內尚無資料可稽，行政處分遽以否准訴願之請求，容有瑕疵，爰將原處分撤銷，由原處分機關查明後另為適法之處分，以資妥適。
四、綜上論結，本件訴願有理由，爰依訴願法第81條，決定如主文。
金門縣政府訴願審議委員會
主任委員 謝世傑
委員 蔡育霖
委員 黃怡婷
委員 林佳頻
委員 許慧婷
中華民國112年6月14日
縣 長 陳 福 海